簽訂EMC合同的目的是為投資者建設(shè)光伏電站并售電給企業(yè)使用，圍繞這一目的延伸出合同雙方的權(quán)利義務(wù)及風(fēng)險分配。合同談判即就雙方的權(quán)利義務(wù)及風(fēng)險承擔(dān)進行協(xié)商洽談。合同談判中企業(yè)的幾個重要關(guān)注點分別是，合同期間、電價折扣、屋頂維修責(zé)任、電能質(zhì)量問題、電站搬遷事項及其他違約責(zé)任，如企業(yè)破產(chǎn)等企業(yè)無法繼續(xù)履行合同的情況等。審查合同亦主要是對其合法性和合理性進行分析判斷并進行調(diào)整，尤其是上述幾個關(guān)注點。)不能對抗產(chǎn)權(quán)人的所有權(quán)，因此必須經(jīng)產(chǎn)權(quán)人同意投資人合法使用廠房屋頂并出具建設(shè)場地權(quán)屬證明，從而排除投資人侵犯第三人權(quán)益的風(fēng)險。具體分析見下文《分布式光伏發(fā)電項目中用電人與產(chǎn)權(quán)人不一致的情形與處理方法》。

一概述

分布式光伏發(fā)電項目中，一般發(fā)電站依附在企業(yè)建筑物屋頂上，因此建筑物及其土地的產(chǎn)權(quán)歸屬至關(guān)重要。首先，建筑物權(quán)屬證明是項目備案的必備要素;其次，建筑物權(quán)屬涉及第三方利益，處理不當(dāng)極易引起法律糾紛，對于整個項目的實施影響重大。

《合同能源管理節(jié)能服務(wù)協(xié)議》(以下簡稱“主合同”)是由投資人(協(xié)議中一般為乙方)與企業(yè)(協(xié)議中一般為甲方)簽署的協(xié)議，企業(yè)均為項目的用電人(以下“用電人”均指與投資人簽訂《合同能源管理節(jié)能服務(wù)協(xié)議》的企業(yè))。但通常很多用電人的廠房是租用工業(yè)園區(qū)或其他公司的廠房，此時會出現(xiàn)用電人與產(chǎn)權(quán)人不一致的情況。

《物權(quán)法》第39條：“所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。”《合同法》第65條：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。”

二用電人與產(chǎn)權(quán)人不一致的幾種情形

1、用電人租用產(chǎn)權(quán)人廠房進行生產(chǎn)，假設(shè)本項目建設(shè)場地共有3個廠房，且本項目所有電力均供給用電人使用：

(1)3個廠房全部由用電人占有和使用

在這一種情況下，用電人無廠房的所有權(quán)，但享有占有、使用和收益權(quán)，而無處分權(quán)。用電人與投資人約定在其租用的廠房屋頂建設(shè)電站，實際上是對廠房屋頂加以利用并獲取收益的行為，并未構(gòu)成事實或法律上處分財產(chǎn)的行為，是在其合法范圍內(nèi)行使其使用權(quán)和收益權(quán)。但因電站資產(chǎn)龐大，且節(jié)能效益期限長于廠房租賃期限，有越權(quán)的嫌疑，因此需產(chǎn)權(quán)人也明示知曉并同意本電站的建設(shè)與運行。詳見附件《建設(shè)場地權(quán)屬證明》。

(2)廠房1、2由用電人占有和使用，廠房3由產(chǎn)權(quán)人占有和使用

廠房1、2與第一種情況相同，略。關(guān)于廠房3，其實用電人對廠房3無任何權(quán)利，但項目需利用廠房3的屋頂。在這種情況下，因電站建設(shè)還會涉及到用電、水及人員出入等內(nèi)容，必然需要產(chǎn)權(quán)人做一定的配合，此時就產(chǎn)生一定的義務(wù)，因此需要產(chǎn)權(quán)人出示一定證明文件。

這種情況下，可以由投資人、用電人及產(chǎn)權(quán)人簽署三方協(xié)議，各負(fù)權(quán)利義務(wù)(實際上此處電站電力全部供給用電人使用，對于產(chǎn)權(quán)人而言是沒有得到任何利益的)。也可以由產(chǎn)權(quán)人另行簽署一份聲明，表明其同意并愿意對電站項目承擔(dān)一定義務(wù)。這份聲明即相當(dāng)于是投資人對可能發(fā)生的權(quán)屬糾紛的一份免責(zé)聲明。

(3)廠房1、2由用電人占有和使用，廠房3由第三人占有和使用

這里廠房3的關(guān)系比較復(fù)雜，首先電站電力是供給用電人使用，但屋頂?shù)恼加袡?quán)、使用權(quán)和收益權(quán)又屬于第三人，而所有權(quán)又歸屬產(chǎn)權(quán)人。在這種情況下，涉及到屋頂使用權(quán)和收益權(quán)的轉(zhuǎn)讓，需第三人知曉并明示同意。因此需第三人和產(chǎn)權(quán)人針對廠房1、2、3各自或共同出具一份建設(shè)場地權(quán)屬證明，以此證明投資人是有權(quán)在上述屋頂建設(shè)、運營光伏電站的。

(4)廠房1由用電人占有和使用，廠房2由產(chǎn)權(quán)人占有和使用，廠房3由第三人占有和使用

在這種情況下，其中的權(quán)屬關(guān)系在上述三種情況中均已做闡述，此時可借鑒上述處理方式，由第三人和產(chǎn)權(quán)人針對廠房1、2、3各自或共同出具一份建設(shè)場地權(quán)屬證明即可，但須在證明中將各自關(guān)系闡述清楚。

2、用電人租用產(chǎn)權(quán)人廠房進行生產(chǎn)，假設(shè)本項目建設(shè)場地共有3個廠房，但本項目所有電力分別供給用電人、產(chǎn)權(quán)人或第三人使用：

(1)3個廠房全部由用電人占有和使用

(2)廠房1、2由用電人占有和使用，廠房3由產(chǎn)權(quán)人占有和使用

(3)廠房1、2由用電人占有和使用，廠房3由第三人占有和使用

(4)廠房1由用電人占有和使用，廠房2由產(chǎn)權(quán)人占有和使用，廠房3由第三人占有和使用

在第二大類情況下，其所有的廠房權(quán)屬關(guān)系均與第一類情況相同，此處不予贅述，這類情況主要復(fù)雜在供用電的關(guān)系和廠房權(quán)屬關(guān)系相互交織，比較凌亂，因此需要首先厘清各方當(dāng)事人之間的關(guān)系。

其實這類情況可化簡為之。因《合同能源管理節(jié)能服務(wù)協(xié)議》主要是解決用電人與投資人之間的關(guān)系，由用電人與投資人簽訂。而在這一類情況中，產(chǎn)權(quán)人和第三人也都是用電人，那么可以將用電人、產(chǎn)權(quán)人、第三人與投資人之間的關(guān)系分別看做三組類似的法律關(guān)系。故，由用電人、產(chǎn)權(quán)人、第三人分別與投資人簽訂《合同能源管理節(jié)能服務(wù)協(xié)議》，并由產(chǎn)權(quán)人針對每份合同中對應(yīng)的廠房屋頂出示建設(shè)場地權(quán)屬證明。

三結(jié)論

上述各種情況看似很復(fù)雜，實際只需厘清一個法律關(guān)系，即《合同能源管理節(jié)能服務(wù)協(xié)議》由用電人與投資人簽訂，如廠房的產(chǎn)權(quán)人或使用人不是用電人，則需該產(chǎn)權(quán)人及用電人共同或分別出示建設(shè)場地權(quán)屬證明，用以證實用電人及投資人有權(quán)使用合同所涉建設(shè)場地。

但建設(shè)場地權(quán)屬證明實際上只是證實投資人建設(shè)電站是合法的，卻不能解決產(chǎn)權(quán)人轉(zhuǎn)讓廠房所帶來一系列法律后果。最重要的是，廠房被轉(zhuǎn)讓后，合同很可能無法繼續(xù)履行，那么違約責(zé)任如何承擔(dān)。

合同的簽訂及成立都是有一定的目的的，主合同的目的即由用電人使用投資人建設(shè)的光伏電站所發(fā)電力，也即主合同是為用電人能使用光伏電力而存在的，這是最主要最核心的法律關(guān)系，其他法律關(guān)系都是這一法律關(guān)系衍生而出的，因此用電人及投資人也是最主要的法律責(zé)任承擔(dān)方。產(chǎn)權(quán)人在主合同中并未獲得利益，一般也不是主合同的當(dāng)事人，不宜為產(chǎn)權(quán)人設(shè)定違約責(zé)任，且《合同法》第65條對此也有明確規(guī)定，故一般我們會在合同中約定建設(shè)場地權(quán)屬發(fā)生變化時的責(zé)任承擔(dān)方式，多為用電人承擔(dān)。

綜上，在用電人與廠房產(chǎn)權(quán)人或使用人不一致的情況下，在用電人與投資人的《合同能源管理節(jié)能服務(wù)協(xié)議》之外，還需由產(chǎn)權(quán)人及使用人出示建設(shè)場地權(quán)屬證明，而場地權(quán)屬發(fā)生變化的責(zé)任則在主合同中進行約定由用電人承擔(dān)。

附件 《建設(shè)場地權(quán)屬證明》

證 明



特此證明。

名稱：

年 月 日