新型冠狀病毒疫情當(dāng)前，光伏行業(yè)上下游都受到重大影響。隨著疫情的結(jié)束，各地陸續(xù)復(fù)工。復(fù)工之后，企業(yè)將面臨如何處理疫情帶來(lái)的工作影響。針對(duì)大多數(shù)光伏企業(yè)可能面臨的問(wèn)題，杭州太陽(yáng)能協(xié)會(huì)在中倫律師事務(wù)所和金道律師事務(wù)所的支持下，非常貼心的給出最專業(yè)的解答。

（注：因可再生能源產(chǎn)業(yè)具有一定的相似之處，希望該文章針對(duì)光伏對(duì)外貿(mào)易所提出的問(wèn)題及解決方案，能對(duì)風(fēng)電行業(yè)起到一定的幫助和啟發(fā)。）

主要包括：

1）涉外合同如何申請(qǐng)不可抗力證明？

2）出口訂單逾期如何處理？

3）海外光伏項(xiàng)目EPC如何進(jìn)行工期的不可抗力索賠？

4）是否可以不可抗力為由，提高EPC項(xiàng)目單價(jià)？

問(wèn)題一：企業(yè)如何申請(qǐng)不可抗力證明？

企業(yè)可通過(guò)向中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)申請(qǐng)不可抗力證明，以向業(yè)主主張新型冠狀病毒疫情為不可抗力。

目前，中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)認(rèn)證平臺(tái)（/）已新增關(guān)于新冠疫情不可抗力事實(shí)性證明的在線申請(qǐng)功能，中國(guó)貿(mào)促會(huì)向中國(guó)出口企業(yè)出具的新型冠狀病毒疫情不可抗力事實(shí)性證明書代表了我國(guó)權(quán)威機(jī)構(gòu)對(duì)這一疫情的屬性認(rèn)定，用以減免違約責(zé)任，盡可能減少疫情帶來(lái)的損失，已得到全球200多個(gè)國(guó)家和地區(qū)的政府、海關(guān)、商會(huì)和企業(yè)的普遍認(rèn)可。

問(wèn)題二：因原本預(yù)定的初八開(kāi)工未能實(shí)現(xiàn)，因貨代、物流公司延后上班，司機(jī)不能正常返崗，高速公路封路導(dǎo)致無(wú)法正常裝柜，從而很多出口訂單的交貨超出合同約定時(shí)間，這算我們違約嗎？

答：1、企業(yè)應(yīng)當(dāng)首先把合同履行受到影響的情況通知買方，同時(shí)主張疫情構(gòu)成不可抗力。

具體來(lái)講，若雙方買賣合同中約定重大疫情屬于不可抗力，則雙方可以在不可抗力影響范圍及其持續(xù)期間內(nèi)延遲交貨；如果沒(méi)有約定，貴司可向買方提交由中國(guó)貿(mào)促會(huì)出具的不可抗力事實(shí)性證明書用以減免違約責(zé)任（詳情查閱）。該情況下，貴司可以對(duì)延遲交貨免責(zé)，該行為不構(gòu)成違約責(zé)任。

2、結(jié)合訂單的規(guī)定及時(shí)向買方發(fā)出關(guān)于發(fā)生不可抗力以及因此要求延長(zhǎng)交貨期的通知，

（1）通知的內(nèi)容主要包括疫情的發(fā)生、政府應(yīng)對(duì)疫情采取的措施（如延長(zhǎng)春節(jié)假期、要求企業(yè)延期復(fù)工等）、相關(guān)措施對(duì)設(shè)備生產(chǎn)及物流的影響、調(diào)整后的交貨期安排（暫定）、為降低疫情影響采取的主要措施、將定期更新疫情影響并在疫情影響結(jié)束后告知最終的交貨期；

（2）通知應(yīng)附相關(guān)證明材料，包括政府的相關(guān)通知（可附政府或主流媒體網(wǎng)站中相關(guān)政府通知英文版的截圖，如有條件，可通過(guò)貿(mào)促會(huì)獲得英文商事證明）、通過(guò)甘特圖顯示疫情對(duì)生產(chǎn)和物流的具體影響（關(guān)鍵路徑）。

問(wèn)題三：我公司和另一家施工企業(yè)組成聯(lián)合體承擔(dān)海外一個(gè)光伏電站項(xiàng)目的EPC合同，其中我公司只負(fù)責(zé)組件的供應(yīng)，聯(lián)合體另一成員負(fù)責(zé)施工。

現(xiàn)因新冠疫情，組件產(chǎn)量無(wú)法保障，該海外項(xiàng)目組件交貨肯定會(huì)延遲，并可能導(dǎo)致該項(xiàng)目最終竣工延期。據(jù)此，以下問(wèn)題需要解決：

（1）如何向業(yè)主主張新冠疫情為不可抗力？（已經(jīng)向業(yè)主發(fā)不可抗力通知）

（2）如何以新冠疫情為不可抗力要求工期索賠 （合同有條款規(guī)定不可抗力為工期索賠事由之一）？

答：1.不可抗力的問(wèn)題建議進(jìn)一步澄清。合同中是否就貴司投資的海外公司提供的組件來(lái)源作出了明確約定（明確為貴司生產(chǎn)的？）。

如未作明確約定，則海外公司負(fù)有從其他渠道采購(gòu)以滿足工期的義務(wù)。如果明確約定為貴司生產(chǎn)的組件，則建議貴司盡快向所在地貿(mào)促會(huì)申請(qǐng)出具不可抗力事實(shí)類證明，并提交給合同相對(duì)方及合同約定的其他方。

2.貴公司可通過(guò)向中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)申請(qǐng)不可抗力證明，以向業(yè)主主張新型冠狀病毒疫情為不可抗力。

3.工期索賠的問(wèn)題建議核實(shí)是否滿足工期索賠條件。

根據(jù)1999版FIDIC通用條款第20.1款“承包商的索賠”規(guī)定，如果承包商認(rèn)為，根據(jù)本條件任何條款或與合同有關(guān)的其他文件，承包商有權(quán)得到竣工時(shí)間的任何延長(zhǎng)期和（或）任何追加款，承包商應(yīng)在其知道或應(yīng)當(dāng)知道不可抗力事件或情況后28天內(nèi)，向業(yè)主發(fā)出通知，說(shuō)明引起索賠的事件或情況。如果承包商未能在上述28天期限內(nèi)出發(fā)索賠通知，則竣工時(shí)間不得延長(zhǎng)，承包商應(yīng)無(wú)權(quán)獲得追加付款，而雇主應(yīng)免除有關(guān)該索賠的全部責(zé)任。當(dāng)該索賠事件具有連續(xù)影響時(shí)，承包商應(yīng)當(dāng)階段性提交中間階段索賠報(bào)告，在索賠事件結(jié)束后28天內(nèi)，送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報(bào)告。

根據(jù)前述規(guī)定，以及雙方合同中的約定（合同有條款規(guī)定不可抗力為工期索賠事由之一），貴司應(yīng)在規(guī)定時(shí)間內(nèi)發(fā)送索賠通知，積極行使不可抗力索賠權(quán)。索賠可以包括兩方面的內(nèi)容，一是要求業(yè)主延長(zhǎng)工期，二是要求業(yè)主償付追加款（該部分款項(xiàng)是由于非承包商原因?qū)е鹿こ萄悠诙斐傻膿p失）。一般這兩方面的索賠報(bào)告要分別編制，因?yàn)楣て诤唾M(fèi)用索賠不一定同時(shí)成立，具體要看不可抗力對(duì)合同履行所產(chǎn)生的具體影響，以及合同中的具體約定條款。

問(wèn)題四：受疫情影響，延遲復(fù)工，后續(xù)可能會(huì)導(dǎo)致原材料上漲，產(chǎn)品成本上漲嚴(yán)重，而很多海外訂單/合同價(jià)格都是固定不可變單價(jià)，而且我公司已經(jīng)向?qū)Ψ介_(kāi)出履約保函這種情況下，我公司能否以新冠疫情為不可抗力為由：

（1）要求合理提高合同單價(jià)，并延遲交貨。

（2）對(duì)不得因此以違約為由通過(guò)保函索賠。

答：1.建議核實(shí)合同中的法律適用、不可抗力條款及價(jià)格條款（是否涉及特定情況下價(jià)格調(diào)整約定）；

根據(jù)“意思自治”原則，若買賣合同中已經(jīng)約定不可抗力可調(diào)增費(fèi)用相關(guān)條款，則貴司可根據(jù)合同主張合理提高合同單價(jià)；若合同中無(wú)相關(guān)規(guī)定，則可向買方說(shuō)明理由并爭(zhēng)取理解，雙方在協(xié)商一致的前提下重新簽訂相關(guān)調(diào)價(jià)協(xié)議或補(bǔ)充簽訂協(xié)議。

2.原材料上漲可能存在多種因素，能否歸于疫情及由此引發(fā)的防控措施建議核實(shí)并收集證據(jù)；

此外，各國(guó)法院或仲裁庭通常傾向于將成本上漲等風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)定為賣方/買方應(yīng)該承擔(dān)的正常風(fēng)險(xiǎn)。因而，企業(yè)主張的疫情導(dǎo)致成本上漲，造成履行合同“不公平”，并進(jìn)而要求合理提高合同單價(jià)，存在較大難度。

3.以不可抗力為由可以要求延遲交貨，但據(jù)此提高單價(jià)法律依據(jù)不足（如合同沒(méi)有約定價(jià)格調(diào)整機(jī)制）。在價(jià)款固定的合同中，可考慮從情勢(shì)變更角度與客戶溝通。

我國(guó)關(guān)于情勢(shì)變更制度的規(guī)定是指，合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。企業(yè)可參照這一原則與客戶協(xié)商變更價(jià)格。

4.建議盡快申請(qǐng)當(dāng)?shù)刭Q(mào)促會(huì)出具不可抗力事實(shí)類證明并及時(shí)通知相對(duì)方；建議將不可抗力事實(shí)類證明及通知一并抄送保函開(kāi)立銀行。如受益人索賠，建議盡快向法院申請(qǐng)止付，并與開(kāi)立行保持密切溝通，避免因開(kāi)證行付款導(dǎo)致止付落空。

企業(yè)應(yīng)當(dāng)首先把合同履行受到影響的情況通知買方，同時(shí)主張疫情構(gòu)成不可抗力。具體來(lái)講，若買賣合同中約定重大疫情屬于不可抗力，則雙方可以在不可抗力影響范圍及其持續(xù)期間內(nèi)延遲交貨；如果沒(méi)有約定，貴司可向買方提交由貿(mào)促會(huì)出具的不可抗力事實(shí)性證明書用以減免違約責(zé)任（詳情查閱）。該情形下，貴司可以對(duì)延遲交貨免責(zé)，該行為不構(gòu)成違約責(zé)任。

貴司應(yīng)當(dāng)首先主張疫情構(gòu)成不可抗力，貴司因不可抗力導(dǎo)致的延遲交貨不構(gòu)成違約。在此情況下，賣方公司不得以違約為由行使保函索賠權(quán)。