“如果說地面光伏電站最大的法律風(fēng)險(xiǎn)在于土地的話，那么分布式光伏最大的法律風(fēng)險(xiǎn)無疑就是屋頂!”中倫律師事務(wù)所合伙人郝利律師在第三屆分布式光伏嘉年華上強(qiáng)調(diào)。

近年來，越來越多的分布式光伏項(xiàng)目案件日益增多，隨從側(cè)面反應(yīng)出分布式光伏項(xiàng)目火熱的程度，但也暴露出不少現(xiàn)存問題。

經(jīng)過對(duì)法院受理的2018年光伏項(xiàng)目案件進(jìn)行歸納總結(jié)，中倫律師事務(wù)所郝利律師團(tuán)隊(duì)編寫了《2018年度光伏項(xiàng)目涉訴案件分布及典型裁判規(guī)則大數(shù)據(jù)研究報(bào)告》，其顯示，光伏項(xiàng)目法律糾紛頻發(fā)，光伏項(xiàng)目涉訴案件主要集中在江蘇、河南、山東、安徽、浙江等中東部地區(qū)。其中，江蘇地區(qū)光伏糾紛案件占全國案件比例約為19%，且以分布式光伏電站項(xiàng)目為主。

由于分布式光伏電站“小而散”的項(xiàng)目特點(diǎn)，從項(xiàng)目前期的屋頂租賃、合同能源管理協(xié)議到光伏電站的建設(shè)、運(yùn)營，不同階段存在著不同的法律風(fēng)險(xiǎn)。

首先，在項(xiàng)目前期屋頂租賃與合同能源管理合同中，郝利強(qiáng)調(diào)，常見風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)主要包括以下五點(diǎn)：

屋頂租賃合同無效

租賃期限超過20年

出租人無權(quán)處分

房屋有在先的抵押、查封

合同能源管理協(xié)議不被認(rèn)定為租賃關(guān)系

在屋頂租賃風(fēng)險(xiǎn)中，郝利介紹了一個(gè)典型案例：F公司在未依法取得規(guī)劃許可證的情況下，擅自在樓頂建設(shè)三層磚混結(jié)構(gòu)及鋼結(jié)構(gòu)房屋，用于建設(shè)分布式光伏發(fā)電項(xiàng)目。對(duì)此，城管監(jiān)察局作出《限期拆除決定》，項(xiàng)目業(yè)主不服，向法院提起行政訴訟。

對(duì)于這一案件，郝利指出，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，建筑物本身未依法辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可，即使光伏項(xiàng)目已經(jīng)備案、項(xiàng)目方已與屋頂業(yè)主簽署相關(guān)協(xié)議，也可能因建筑物違法建設(shè)而面臨被強(qiáng)制拆除。

最終該案的判決結(jié)果是，建筑物未取得工程規(guī)劃許可，屋頂光伏項(xiàng)目被強(qiáng)制拆除。

郝利提醒，屋頂光伏項(xiàng)目投資人應(yīng)在締約前，充分核實(shí)建筑物的土地使用證、規(guī)劃許可證、房屋產(chǎn)權(quán)證等材料，確認(rèn)建筑物的合規(guī)性，缺少工程規(guī)劃手續(xù)的屋頂，一定不能租，以下五種情形都可能導(dǎo)致房屋租賃合同無效。

為了規(guī)避房屋租賃的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，郝利表示可以從以下六個(gè)方面對(duì)相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行規(guī)避。

在簽訂租賃合同之前，對(duì)出租人的資信進(jìn)行調(diào)查，避免與資信不佳的主體簽訂租賃合同。

在簽訂租賃合同之前，對(duì)房屋情況進(jìn)行調(diào)查，避免房屋在出租之前被抵押或查封。

在簽訂租賃合同之前，對(duì)房屋區(qū)域的規(guī)劃情況進(jìn)行調(diào)查，避免房屋已被政府列入 征收計(jì)劃。

在簽訂的租賃合同中，明確約定租賃房屋被處置，導(dǎo)致合同終止履行的，出租人 應(yīng)承擔(dān)的違約和賠償責(zé)任。

在簽訂的租賃合同中，明確約定房屋被征收，補(bǔ)償款中應(yīng)包含分布式光伏的損失， 政府支付的部分補(bǔ)償款應(yīng)由承租人享有。

在簽訂租賃合同后，對(duì)租賃合同進(jìn)行備案或進(jìn)行公證，確定屋頂出租的時(shí)間，以 便于判斷屋頂租賃與抵押或查封的先后順序。

其次，分布式光伏項(xiàng)目大都采用EPC總包商墊資的方式承建，其中的風(fēng)險(xiǎn)不容忽視。在分布式光伏項(xiàng)目建設(shè)過程中，也頻繁出現(xiàn)了未經(jīng)招標(biāo)投標(biāo)導(dǎo)致EPC合同無效，工期延誤趕不上6.30，組件功率衰減等質(zhì)量問題以及業(yè)主拖欠工程款、竣工驗(yàn)收節(jié)點(diǎn)不明確等糾紛問題。

根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定，大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目，包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)。

分布式光伏項(xiàng)目作為新能源項(xiàng)目，屬于依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目范圍。如果分布式光伏項(xiàng)目EPC總承包合同未經(jīng)招標(biāo)即簽署，可能因?yàn)檫`反法律規(guī)定而無效。作為主合同的EPC總承包合同無效后，有關(guān)擔(dān)保合同等從合同也會(huì)無效，將會(huì)對(duì)相關(guān)方產(chǎn)生較大不利影響。

在分布式光伏工程結(jié)算糾紛中，承包商的訴求通常是要求業(yè)主支付拖欠的工程款，而業(yè)主往往以工程質(zhì)量瑕疵和工期延誤為由提出反訴。

根據(jù)民事訴訟中“誰主張、誰舉證”的原則，提出訴求的一方應(yīng)提供相應(yīng)的證據(jù)來證明自己的主張。因此，在工程建設(shè)過程中，涉及工程驗(yàn)收和工期延誤等問題，各方應(yīng)注意保留相關(guān)證據(jù)，以便發(fā)生爭(zhēng)議后能夠提出有利于己方的證據(jù)。

第三，近年來，在后期的電站運(yùn)營中，屋頂業(yè)主拖欠電費(fèi)、電站發(fā)電功率衰減及房屋被征收或拆遷等糾紛也呈上升趨勢(shì)。

其中，電費(fèi)拖欠案件最為普遍。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，2016年至今，各地法院共計(jì)審理屋頂分布式光伏電站拖欠案件21件，其中山東、江蘇、浙江三省的此類訴訟共計(jì)17件，占比達(dá)到81%;所有案件中請(qǐng)求業(yè)主給付電費(fèi)的主張全都獲得法院支持，勝訴率100%;賠償違約金案件共8件，占比38%，最高違約金賠償金額為57萬元;電費(fèi)拖欠超過50萬元的案件共16件，占比為76%，最高為259.6萬元。

光伏電站被強(qiáng)拆、合同能源管理電費(fèi)被拖欠？中倫律所來支招

電費(fèi)拖欠的典型案例：A公司在B公司屋頂安裝光伏電站，雙方簽訂了《合同能源管理項(xiàng)目合同》，合同約定了逾期付款的金額按照日萬分之五的比例支付違約金。后B公司違約，拖欠電費(fèi)共計(jì)約248萬元。

根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，由于A、B公司簽訂的《合同能源管理項(xiàng)目合同》合法有效，所以B公司應(yīng)當(dāng)按照合同條款，向A公司支付電費(fèi)并交納違約金。

對(duì)此，郝利指出，現(xiàn)階段電費(fèi)拖欠糾紛時(shí)有發(fā)生，法院通常會(huì)依法判決業(yè)主(即房屋產(chǎn)權(quán)人)支付電費(fèi)。同時(shí)，他也建議，在分布式光伏管理合同中加入違約金條款，能降低業(yè)主拖欠電費(fèi)的風(fēng)險(xiǎn)，并可以在訴訟中獲得更多賠償。

隨著平價(jià)時(shí)代的來臨，未來的分布式光伏電站發(fā)展勢(shì)頭將越發(fā)強(qiáng)勁，雖然容量小，分布散，但其涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)卻并不少。分布式光伏項(xiàng)目投資人當(dāng)自身權(quán)益受到損害時(shí)，一定要敢于拿起法律武器保護(hù)自己，同時(shí)，也要在項(xiàng)目建設(shè)初期做好萬全準(zhǔn)備，盡可能避免法律風(fēng)險(xiǎn)。